Page 22 - Tüm Yönleriyle Doğrudan Temin

TÜM YÖNLERİYLE DOĞRUDAN TEMİN
TCK.nın 235. maddesinde ihaleye fesat karıştırma halleri yasa
koyucu tarafından tahdidi olarak sayılmış olup, maddede sayılan
seçimlik hareketlerin ya da faillik durumunun genişletilmesinin
anılan Yasanın 2. maddesindeki kanunilik ilkesine aykırılık teşkil
edeceğinde bir kuşku bulunmadığı, her ne kadar bir kısım öğretide
özgü suç olarak kabul edilmese de madde metni gerekçesiyle birlikte
incelendiğinde; 2. fıkranın "a" ve "b" bentlerinde sayılan hallerde ihale
sürecinde görev alan ilgili görevlileri, "d" bendinde belirtilen halde
ise ihaleye katılan ya da katılmak isteyen kişilerin suçun faili olabile-
ceği, dolayısıyla söz konusu suçun özel faillik niteliği taşıyan kimse-
lerce işlenebileceğinde bir tereddüt bulunmadığının kabulü gerektiği,
bu itibarla 5237 sayılı TCK.nın 40/2. maddesine göre özgü suç
niteliğinde olan ve TCK.nın 235/2-d maddesi uyarınca ihaleye katılan
ya da katılmak isteyen kişiler tarafından işlenebilen ihaleye fesat
karıştırma suçuna iştirak eden diğer kişilerin azmettiren veya yardım
eden olarak sorumlu tutulabilecekleri dikkate alındığında sanık
Fevzi'nin iştirak durumunun buna göre değerlendirilmesi gerektiği-
nin gözetilmemesi,
Sanıklar …, … ve … haklarında olayın oluş şekli, sanıkların kişi-
liği ve suçu sürdürmedeki ısrarlı tutumları ve suçun işlenme süresi
gözönüne alınarak temel cezanın ve zincirleme suç nedeniyle yapıla-
cak artırımın hak ve nesafete uygun bir şekilde alt sınırdan uzaklaşı-
larak belirlenmesi gerekirken yazılı şekilde uygulama yapılması,
Suçun 5237 sayılı Yasanın 53/1-a maddesindeki yetkinin kötüye
kullanılması suretiyle işlendiğinin kabul edilmesi karşısında sanık …
hakkında aynı Yasanın 53/5. maddesinin uygulanması gerektiğinin
nazara alınmaması,
… dışındaki mahkumiyetine karar verilen sanıklar hakkında
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 17/a-c maddesi yollamasıyla
anılan Yasanın 59/1. maddesi uyarınca yasaklama kararına hükme-
dilmemesi,
Kanuna aykırı, katılanlar vekillerinin, O yer C. Savcısının ve sa-
nıklar …, …, … ve … müdafilerin temyiz itirazları bu nedenle
yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1.
maddesi de gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca
(BOZULMASINA), 28.02.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
Açık İhale Usulü İle Yapılması Gereken Bir İşin Doğrudan
Temin Yöntemi İle Yapılamayacağı – Danıştay 1. Dairesi E.
2010/1684, K. 2010/1874 Kararı

12 | TBB